Наряду с этими субъектами в некоторых
составах правонарушений продолжали фигурировать должностные
лица, причем в
ст. 170 КоАП они с 1995 года соседствовали с
индивидуальными предпринимателями. При этом не учитывалось
появление негосударственных коммерческих организаций, где
руководители не могли считаться должностными лицами.
В административном законодательстве
определение понятия должностного лица отсутствует. Новый
Уголовный кодекс РФ, действующий с 1 января 1997 года,
признает должностным лицо, постоянно, временно или по
специальному полномочию осуществляющее функции представителя
власти либо выполняющее организационно - распорядительные,
административно - хозяйственные функции в государственных
органах, органах местного самоуправления, государственных и
муниципальных учреждениях, а также в Вооруженных Силах РФ (ст.
285).
Нетрудно заметить, что по сравнению с
понятием должностного лица, предусмотренным
ст. 170 УК РСФСР, произошли принципиальные изменения,
вытекающие из внедрения в экономику рыночных отношений. Из
категории должностных лиц исключены лица, выполняющие
организационно - распорядительные и административно -
хозяйственные функции в общественных учреждениях, в
организациях и на предприятиях, т.е. практически почти все
лица, выполняющие управленческие функции в коммерческих
организациях, независимо от их формы собственности и
организационно - правовой формы.
Таким образом,
ст. 170 КоАП может быть применена (в лучшем случае) лишь
к лицам, подпадающим под определение должностного лица в
примечании 1 к
ст. 285 УК РФ и к индивидуальным предпринимателям.
Управленцы коммерческих и иных организаций, где практически
совершается подавляющее количество нарушений обязательных
требований государственных стандартов и правил обязательной
сертификации, к административной ответственности за
указанные правонарушения не могут быть привлечены.
Ст. 170 КоАП в части субъектов правонарушения должна
быть приведена в соответствие с понятием лица, выполняющего
управленческие функции в коммерческих и иных организациях,
данном в примечании
1 к ст. 201 УК РФ.
В свете сказанного представляет интерес
определение Судебной коллегии по уголовным делам Верховного
Суда РФ от 30 ноября 1999 г. (Бюллетень Верховного Суда РФ N
11 за ноябрь 2000 г.). По рассмотренному коллегией делу были
осуждены по
ст. 204 УК РФ (коммерческий подкуп) директор ТОО и
руководитель группы снабжения государственного унитарного
предприятия. Однако Президиум областного суда приговор по
делу отменил исходя из того, что руководитель группы
государственного унитарного предприятия является должностным
лицом этого предприятия и, следовательно, должен нести
ответственность за должностное преступление по статьям гл.
30 УК, а не по
ст. 204 УК. Судебная коллегия, отменяя Постановление
Президиума областного суда, указала, что последний не учел
разницы между государственным учреждением и государственным
предприятием. Согласно п. 1
ст. 113 ГК РФ унитарное предприятие признается
коммерческой организацией, и в этой организационно -
правовой форме могут создаваться только государственные и
муниципальные предприятия. Согласно примечанию к
ст. 285 УК статьи гл. 30 УК распространяются только на
государственные учреждения, относящиеся к некоммерческим
организациям.
В ст.
ст. 146.7 и
156.2, введенных в КоАП Законом от 30 июля 1996 года,
субъектами ответственности являются граждане, индивидуальные
предприниматели, руководители или должностные лица
предприятий (организаций). Таким образом, в качестве
субъектов административной ответственности за правонарушения
в области качества продукции, помимо указанных в ст.
ст. 146.7 и
156.2, определены действующим законодательством также:
работники организаций, неопределенные субъекты, сами
организации (юридические лица). Представляется, что все
указанные субъекты ответственности имеют право на
существование. Но необходимо определять их применительно к
характеру соответствующего правонарушения, не допуская при
этом совмещения в одном составе субъектов различного
правового статуса, как это сделано, например, в
ст. 170 КоАП.
Административная ответственность физических
лиц в принципе была введена лишь с принятием Верховным
Советом СССР Закона "Об утверждении Основ законодательства
Союза ССР и союзных республик об административных
правонарушениях" от 23 октября 1980 года. В соответствии со
ст. 3 этого Закона ведению Союза ССР в области
законодательства об административных правонарушениях
подлежит установление административной ответственности за
нарушение правил: по стандартизации и качеству продукции;
выпуска в обращение и содержания средств измерений и
пользования ими.
Только через три с лишним года, 18
мая 1984 года, был издан Указ Президиума Верховного Совета
СССР об административной ответственности за нарушение
правил, предусмотренных упомянутым Законом.
Постановлением Верховного Совета РСФСР от 20 июня 1984
года введен в действие с 1 января 1985 года Кодекс РСФСР об
административных правонарушениях (КоАП),
ст. 170 которого содержала нормы, идентичные нормам
упомянутого Указа. Указ и КоАП предусматривали следующие
административные правонарушения должностных лиц:
- выпуск (в том числе из ремонта) продукции,
не соответствующей требованиям стандартов, ТУ и образцов
(эталонов) по качеству, комплектности и упаковке;
- поставка (реализация) такой продукции;
- выпуск в продажу в розничных торговых
предприятиях (организациях) такой продукции;
- передача заказчику либо в производство
конструкторской, технологической и проектной документации,
не соответствующей требованиям стандартов и технических
условий по качеству продукции или требованиям стандартов на
технологические процессы;
- несоблюдение стандартов и технических
условий при транспортировании, хранении, если это повлекло
снижение качества, порчу или сверхнормативные потери
продукции.
Сравнение интересующих нас составов
правонарушений в КоАП и УК 1960 г., продолжавшего
действовать в 1985 году в этой части, показывает, что
охраняемые объекты в них частично совпадают: выпуск из
промышленного предприятия и выпуск в продажу. Однако в КоАП
предусмотрено еще несколько составов правонарушений,
отсутствующих в УК. Ответственность за изготовление
соответствующей продукции не предусматривалась ни в
административном, ни в уголовном порядке. Разграничение
между этими двумя видами ответственности четко определялось
по признаку неоднократности или крупного размера выпуска
продукции (товаров), а также формой вины при выпуске в
продажу (прямой умысел), отличавшими уголовную
ответственность от административной. Следует также отметить,
что в КоАП использовался лишь один признак дефектности
продукции - несоответствие требованиям стандартов и ТУ,
тогда как в УК использован еще и признак
недоброкачественности, имевший недостаточно четкий смысл.
С целью упорядочения ответственности за
незаконную торговлю
Законом РФ от 1 июля 1993 года N 5304-1 КоАП был
дополнен
ст. 146.4 "Продажа товаров ненадлежащего качества или с
нарушением санитарных правил". В этой связи из
ст. 170 КоАП исключен п. 2 (выпуск в продажу).
В части первой
ст. 146.4 речь идет о продаже на предприятиях торговли
или гражданами - предпринимателями товаров, не
соответствующих требованиям стандартов, технических условий
и образцам (эталонам) по качеству, комплектности и упаковке.
Таким образом, момент окончания правонарушения был перенесен
с выпуска в продажу на саму продажу, т.е. правонарушение
считалось оконченным с момента передачи товара покупателю.
При этом критерии дефектности, предусмотренные
ст. 170 КоАП, были сохранены. Повторное совершение
данного правонарушения влекло ответственность по
ст. 156.5 УК, введенной в Кодекс упомянутым Законом.
Наряду с этим тем же Законом РФ от 1 июля
1993 года принята новая редакция
ст. 157 УК, установившая ответственность за выпуск или
продажу товаров, оказание услуг, не отвечающих требованиям
безопасности. Таким образом, впервые было предусмотрено
выделение нарушения требований по безопасности как объекта
уголовной ответственности, который отсутствовал в
административном законодательстве.
Признаки дефектности товаров, упомянутые в
ст. 146.4 КоАП и
ст. 156.5 УК, не корреспондировались с принятыми еще
10 июня 1993 года Законами РФ "О
стандартизации", "О
сертификации продукции и услуг", а также действовавшим
Законом РФ "О защите прав потребителей" (1992 г.), которые
основаны на концепции разделения требований государственных
стандартов на общеобязательные и рекомендуемые. При этом все
другие стандарты и технические условия, не имеющие
общеобязательного статуса, получили статус технических
документов и служили средством отражения в договорах
требований к качеству продукции. Таким образом, часть первая
ст. 146.4 фактически устанавливала административную
ответственность за нарушение договорных обязательств, что
противоречило принципу ответственности лишь за нарушения
общеобязательных требований, установленному указанными
Законами.
В то же время часть вторая
ст. 146.4 предусматривала ответственность за торговлю
продовольственными товарами, в частности, без сертификата,
удостоверяющего их безопасность для жизни и здоровья
потребителей. Как видно, критерий ответственности по части
второй
ст. 146.4 КоАП косвенно совпадает с критерием
ст. 157 УК.
В связи с принятием упомянутых
Законов РФ от 10 июня 1993 года,
Федеральным законом РФ от 19 июня 1995 года N 89-ФЗ в
КоАП был внесен ряд изменений. В части второй
ст. 146.4 ответственность за торговлю без сертификата
соответствия дополнена ответственностью за торговлю без
знака соответствия.
Статья 170 КоАП была изложена в новой редакции:
Нарушение должностными лицами или гражданами,
зарегистрированными в качестве индивидуальных
предпринимателей, обязательных требований государственных
стандартов, за исключением лиц, совершивших правонарушение,
предусмотренное
ст. 146.4 настоящего Кодекса, при реализации (поставке,
продаже), использовании (эксплуатации), хранении или
транспортировании продукции, а равно уклонение ими от
представления продукции и (или) документов и сведений,
необходимых для проведения государственного контроля и
надзора (часть 1); нарушение должностными лицами или
гражданами, зарегистрированными в качестве индивидуальных
предпринимателей, правил обязательной сертификации, т.е.
реализация сертифицированной продукции, не отвечающей
требованиям нормативных документов, на соответствие которым
она сертифицирована, либо реализация сертифицированной
продукции без сертификата соответствия, или без знака
соответствия, или без указания в сопроводительной
технической документации сведений о сертификации или о
нормативных документах, которым должна соответствовать
указанная продукция, либо недоведение этих сведений до
потребителя (покупателя, заказчика), а равно представление
недостоверных результатов испытаний продукции или
необоснованная выдача сертификата соответствия на продукцию,
подлежащую обязательной сертификации (часть 2).
По сравнению с предыдущей редакцией
ст. 170 (Закон РФ от 1 июля 1993 года) она претерпела
кардинальное изменение, начиная с ее названия, отражающего
новое содержание статьи. Ранее она называлась "Нарушение
правил по стандартизации и качеству продукции...". В новой
редакции - "Нарушение обязательных требований
государственных стандартов, правил обязательной
сертификации...". Таким образом, кроме вышеуказанных
отличий, следует учесть, что если ст.
146.4 охраняет потребительские свойства товара, не
имеющие общеобязательной силы, то
ст. 170 - обязательные требования государственных
стандартов. Перечень обязательных требований государственных
стандартов дан в ст. 7 (п. 2)
Закона РФ "О стандартизации". Это требования по
обеспечению безопасности продукции для окружающей среды,
жизни, здоровья и имущества граждан, технической и
информационной совместимости, взаимозаменяемости продукции,
единства методов их контроля и маркировки и др. С точки
зрения Закона важнейшими являются, безусловно, требования по
безопасности и по маркировке.
Нетрудно заметить также, что некоторые из
нарушений правил обязательной сертификации в
ст. 170 аналогичны правонарушениям, предусмотренным
частью 2 ст.
146.4 КоАП. Разграничение между совпадающими
правонарушениями должно, очевидно, определяться в
зависимости от сертифицированного объекта - товара или
продукции производственного назначения, реализуемых
соответственно в розничной или оптовой торговле.
Итак, внося изменения в КоАП, законодатель
привел в соответствие с упомянутыми законами
ст. 170 и часть вторую
ст. 146.4, оставив неизмененной часть первую этой статьи
и исключив из области действия
ст. 170 продажу товаров. Результат этих новаций
следующий: из области административной ответственности
исключен выпуск соответствующей продукции и товаров из
производства и в продажу; продажа товаров (ч.
1 ст. 146.4) и продукции производственного назначения (ч.
1 ст. 170) влекут административную ответственность при
несовпадающих признаках недоброкачественности; уголовная
ответственность предусмотрена за выпуск и продажу товаров с
нарушением требований только по безопасности. Таково было
положение в 1995 году. С принятием в 1999 году новой
редакции
ст. 238 УК РФ несогласованность между административным и
уголовным законодательством в ряде вопросов сохранилась.
Законом РФ от 1 июля 1993 года КоАП был дополнен рядом
новых статей, имеющих к качеству и безопасности товаров
косвенное отношение, поскольку они касаются регулирования
данных вопросов в правилах торговли. Это
статьи 146 (новая редакция),
146.3,
150.3.
Ст. 146 КоАП предусматривает ответственность за продажу
товаров в нарушение установленных правил их реализации.
Субъектами данного правонарушения являются как руководители,
так и другие работники организации - продавца,
осуществляющие продажу товаров, а также индивидуальный
предприниматель. С объективной стороны нарушение
характеризуется продажей товаров с нарушением правил продажи
отдельных товаров, которые утверждаются Правительством РФ.
Правонарушение может быть совершено как умышленно (работник
сознавал, что нарушает правила), так и по неосторожности
(работник не сознавал, что нарушает обязательные правила,
хотя должен был и мог сознавать противоправность своих
действий). Правонарушение является формальным и считается
оконченным с момента продажи товара с нарушением правил.
Аналогичное правонарушение в отношении нарушения правил
реализации спиртных напитков, предусмотренное
ст. 147 КоАП, отличается от указанного
ст. 146 тем, что последняя предусматривает
ответственность за продажу товара, а
ст. 147 не связывает ответственность с фактом передачи
товара потребителю.
Ст. 150.3 КоАП в интересующей нас области устанавливает
ответственность за введение в заблуждение потребителя
относительно потребительских свойств и качества товаров при
их реализации в предприятиях розничной торговли,
общественного питания или оказывающих услуги населению, а
также индивидуальными предпринимателями. Субъектами
правонарушения могут быть как должностные лица, так и
рядовые сотрудники (продавцы, официанты и др.), в том числе
работающие в предприятиях по оказанию услуг.
Противопоставление в
ст. 150.3 потребительских свойств и качества товара
(услуги) ставит перед правоприменителями новую
трудноразрешимую задачу ввиду недостаточной юридической
определенности этих понятий.
Как известно, действующая система
нормирования качества продукции оперирует иными понятиями -
общеобязательные или необязательные требования к качеству. И
те и другие могут определять потребительские свойства. Что
следует понимать под качеством товара в данной статье,
определить однозначно и обоснованно вообще вряд ли возможно.
Очевидно, смысл статьи состоит не в том, чтобы определять
критерии качества, а в том, что произошел обман потребителя,
которому продали товар, не соответствующий по качеству
предоставленной информации. Но в таком случае статью
следовало в этой части формулировать иначе.
К статьям о нарушении правил торговли
примыкают по своему характеру статьи, связанные с
маркировкой продукции различными марками и знаками.
Уголовная ответственность в этой области была установлена
Федеральным законом РФ от 9 июля 1999 года (ст. 171.1, 327.1
УК). Значительно раньше,
Законом от 30 июля 1996 года N 103-ФЗ, КоАП был дополнен
ст.
ст. 146.7 и
156.2.
Ст.
ст. 146.7 и
156.2 КоАП устанавливают административную
ответственность за правонарушения, связанные с производством
и продажей подакцизных товаров без их маркировки марками
установленных образцов. Как уже упоминалось, подакцизными
товарами являются табачные изделия, подлежащие маркировке
марками акцизного сбора или специальными марками, и
алкогольная продукция, подлежащая маркировке марками
акцизного сбора или специальными марками.
Субъекты ответственности по части первой
ст. 146.7 - граждане или индивидуальные предприниматели,
продавшие или организовавшие продажу таких товаров. Если эти
действия совершены руководителями или другими должностными
лицами торговых предприятий, их действия должны
квалифицироваться по части второй
ст. 146.7. Правонарушение может быть совершено лишь
умышленно.
Статья 156.2 предусматривает, по существу,
ответственность руководителей или других должностных лиц
организаций - изготовителей подакцизных товаров за их выпуск
без упомянутых марок.
Анализ действующих норм об административной
ответственности физических лиц позволяет сделать следующие
выводы:
- Административная ответственность должна
устанавливаться за нарушение только обязательных требований
(кроме требований по безопасности), предусмотренных
законодательством, иными нормативными правовыми актами РФ,
государственными актами, определенными законодательством РФ.
- Ввиду особой опасности любых нарушений
требований по безопасности продукции за эти действия должна
устанавливаться только уголовная ответственность с широким
диапазоном тяжести наказаний.
- Административная ответственность за
нарушение договорных условий о качестве продукции
(требований технических документов) устанавливаться не
должна и подлежит исключению из КоАП и других законов.
- Административная ответственность должна
устанавливаться за выпуск изготовителем продукции (товаров,
услуг) с нарушением определенных обязательных требований и
за оборот такой продукции (купля - продажа, поставка,
хранение, перевозка и т.п.) независимо от формы вины. При
этом количество составов правонарушений должно быть
минимальным и, как правило, они должны распространяться на
все товары и продукцию.
- Ответственность работников организаций,
включая должностных лиц и управленцев негосударственных
организаций, должна быть отделена от ответственности
индивидуальных предпринимателей.
- Применяемые понятия и терминология должны
быть тождественны понятиям и терминам, употребляемым в
основополагающих актах законодательства, определяющих
содержание охраняемых объектов (стандартизация, сертификация
и др.).
КоАП предусматривает в качестве субъектов
административной ответственности только физических лиц
(граждан, работников, должностных лиц). Административная
ответственность юридических лиц устанавливалась позднее
путем включения соответствующих норм в законодательные акты
по различным вопросам. Далее будут рассмотрены основные
законодательные акты, касающиеся административной
ответственности юридических лиц за правонарушения в области
качества и безопасности продукции (услуг).
Законом РФ "О стандартизации" (ст. 13) также
предусмотрено взыскание штрафов с субъектов хозяйственной
деятельности: с одной стороны - за нарушение обязательных
требований государственных стандартов, причем конкретный
размер штрафа не установлен (абзац 11 п. 1), с другой - за
нарушение предписаний о запрете или приостановке реализации
продукции. Размер штрафа - стоимость реализованной
продукции, а если ее определить невозможно, - до 10
миллионов рублей.
В случае невыполнения предписаний или
постановлений о наложении штрафов необходимые материалы
направляются в арбитражный суд или в суд общей компетенции
для взыскания штрафа и принятия других мер.
Такой порядок, в принципе, согласуется с
порядком, установленным упомянутым
Законом РФ N 212-ФЗ для отношений, предусмотренных ст.
43
Закона РФ "О защите прав потребителей".
В некоторых случаях, учитывая особый характер
отдельных видов товаров, законодатель принимает специальные
развернутые законы об административной ответственности
организаций, охватывающие все основные стороны их
деятельности. Таким, например, является
Федеральный закон РФ от 8 июля 1999 года N 143-ФЗ "Об
административной ответственности юридических лиц
(организаций) и индивидуальных предпринимателей за
правонарушения в области производства и оборота этилового
спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции",
вступивший в силу по истечении месяца со дня его
официального опубликования (опубликован в "Российской
газете" за 13 июля 1999 года). Закон состоит из 27 статей,
из которых 11 статей содержат составы конкретных
правонарушений, а 12 статей посвящены процессуальным
вопросам. Такой комплексный характер Закона, в отсутствие
кодифицированных актов об административной ответственности
организаций, делает его важным документом для разработки
соответствующих актов.
Административной ответственности, в
частности, подлежат:
- организации за использование этилового
спирта, произведенного из непищевого сырья, и
спиртосодержащей непищевой продукции для приготовления
алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции (ст. 3);
- организации за промышленное производство
или оборот этилового питьевого спирта, алкогольной и
спиртосодержащей пищевой продукции, а индивидуальные
предприниматели - за розничную продажу алкогольной
продукции, не соответствующей требованиям государственных
стандартов, санитарным правилам и гигиеническим нормативам
(ст. 4);
- закупка, поставки и хранение организацией
алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции без
аккредитации в порядке, установленном Правительством РФ, а
также розничная продажа, хранение и перевозка организацией и
индивидуальным предпринимателем алкогольной и
спиртосодержащей продукции без установленных транспортных
документов, сертификата соответствия каждого наименования
алкогольной и спиртосодержащей продукции или заверенной в
установленном порядке копии такого сертификата либо без
справки, прилагаемой к грузовой таможенной декларации, или
ее копии (на импортную алкогольную продукцию) (ст. 8);
- поставки организацией этилового спирта,
алкогольной и спиртосодержащей продукции в таре и (или)
упаковке, не соответствующих требованиям государственных
стандартов (ст. 9);
- выпуск организацией - производителем
алкогольной продукции без маркировки, если такая маркировка
обязательна; купля - продажа организацией или индивидуальным
предпринимателем алкогольной продукции без маркировки, если
такая маркировка обязательна, а также хранение, перевозка
такой продукции (ст. 10);
- нарушение организацией или индивидуальным
предпринимателем правил розничной продажи алкогольной или
спиртосодержащей продукции, установленных федеральными
законами или Правительством РФ, если это действие
(бездействие) не образует состава иного административного
правонарушения, предусмотренного настоящим законом (ст. 12).
Не подвергая анализу составы приведенных
правонарушений и проблемы, которые возникают в связи с
наличием в КоАП аналогичных правонарушений, где субъектом
является индивидуальный предприниматель (ст. ст. 146,
146.3,
146.4,
146.7,
170), следует отметить, что в рассматриваемом Законе
ответственность установлена за промышленное производство и
оборот (закупка, поставка, хранение, перевозка, купля -
продажа) продукции, не соответствующей требованиям
государственных стандартов, санитарных правил и
гигиенических нормативов, или с нарушением правил розничной
продажи, т.е. с нарушением требований нормативных
документов. Вместе с тем ответственность за нарушение
требований о маркировке продукции установлена на стадии
выпуска, а не производства. Это обстоятельство еще раз
указывает на ошибочность определения ответственности на
стадии изготовления.
Федеральным законом от 7 марта 1999 года N 47-ФЗ КоАП
дополнен
ст. 49.2, предусматривающей административную
ответственность за нарушение правил закупки, хранения или
рационального использования зерна и продуктов его
переработки, а также правил производства продуктов
переработки зерна для федеральных государственных нужд
(федерального фонда) и региональных государственных нужд
(региональных фондов). Из смысла статьи видно, что ее
действие не распространяется на операции с продуктами
переработки зерна, предназначенного для рыночного
потребления.
Статья представляет интерес в связи с тем,
что в ней вообще не указан субъект ответственности. Этот
вопрос, вероятно, может быть решен в соответствии со ст. 13
Федерального закона от 5 декабря 1998 года N 183-ФЗ "О
государственном контроле за качеством и рациональным
использованием зерна и продуктов его переработки", которая
предусматривает административную или иную ответственность
граждан и юридических лиц в соответствии с законодательством
РФ за нарушение законодательства в области государственного
контроля за качеством и рациональным использованием зерна и
продуктов его переработки. Такое решение возможно, поскольку
упомянутый Закон в числе основных направлений
государственного контроля упоминает защиту прав граждан на
обеспечение продуктами, качество которых соответствует
требованиям государственных стандартов, технических условий,
санитарных и ветеринарно - санитарных правил и норм,
гигиенических нормативов и иных нормативных документов.
Федеральным законом от 2 января 2000 г. N 29-ФЗ "О
качестве и безопасности пищевых продуктов" предусмотрена
административная ответственность за различные правонарушения
в этой области.
Статьей 26 этого Закона предусмотрены
следующие составы правонарушений:
1. Изготовление на территории РФ пищевых
продуктов, материалов и изделий, не прошедших
государственную регистрацию (подпункт 1 пункта 1).
Объективная сторона правонарушения состоит в
изготовлении продукции, на которую у изготовителя
отсутствует свидетельство о государственной регистрации. Оно
должно быть получено до начала изготовления продукции.
Согласно ст. 10 Закона государственной регистрации подлежит
новая продукция, т.е. не производимая ранее на данном
предприятии.
Ошибкой является сам выбор предмета
правонарушения (изготовление). Изготовление - это
производственный процесс, в результате которого появляется
соответствующая готовая продукция. Отсутствие
государственной регистрации на этой стадии не представляет
общественной опасности, так как изготовление продукции не
означает еще ее выход за пределы предприятия. Для того чтобы
покинуть предприятие, она должна быть принята органом
производственного контроля и получить разрешение
уполномоченных должностных лиц на выпуск (реализация,
передача на склад готовой продукции). Другая сторона вопроса
- момент, когда нарушение считается оконченным. Иными
словами, сколько необходимо изготовить продукции для
наступления ответственности - килограмм, тонну, партию?
Общественная опасность продукции, не имеющей государственной
регистрации, начинается с ее выпуска за пределы предприятия,
когда она может попасть к потребителю. Это вытекает из
сущности государственной регистрации как определенной стадии
государственного контроля за качеством, безопасностью,
условиями производства новой продукции и другими вопросами,
предусмотренными ст. 16 Закона.
Сохранение в качестве объективной стороны
правонарушения "изготовления" приведет либо к неприменению
нормы, либо к ее нарушению. Аналогичный опыт уже имеется со
ст. 238 УК. Ответственность должна быть установлена за
выпуск продукции, не имеющей свидетельства о государственной
регистрации. Субъектами ответственности за указанное
правонарушение указаны граждане или индивидуальные
предприниматели, должностные лица (лица, осуществляющие
управленческие функции на коммерческих (негосударственных)
предприятиях) или юридические лица. Перечисление указанных
субъектов через союз "или" является неудачным, поскольку
вопрос "или - или" здесь не возникает, - отвечает тот
субъект, который изготовил продукцию при отсутствии ее
регистрации. Указанное перечисление субъектов ставит вопрос
о возможности одновременной ответственности юридических лиц
и их должностных лиц (управленцев). Представляется, что это
вполне возможно. Конкретным субъектом ответственности
является то должностное лицо (управленец), на которое
возложены соответствующие функции и которое дало разрешение
на изготовление (выпуск) продукции, не прошедшей
государственной регистрации. Правонарушение может быть
совершено только с прямым умыслом.
К должностным лицам (управленцам) не может
быть применена конфискация пищевых продуктов, материалов и
изделий, поскольку они не являются их собственностью.
2. Ввоз на территорию РФ пищевых продуктов,
материалов и изделий, не прошедших государственной
регистрации (подпункт 1 пункта 1).
Субъектами ответственности являются те же
лица, перечисленные в п. 1 ст. 26 Закона, которые заключили
контракты на импорт соответствующей продукции. Субъективная
сторона и другие вопросы, связанные с ввозом продукции без
регистрации, решаются так же, как и при изготовлении такой
продукции (см. п. 1).
3. Изготовление пищевых продуктов, материалов
и изделий с нарушением требований нормативных документов к
качеству и безопасности, условиям изготовления,
производственному контролю за их качеством и безопасностью
(подпункт 2 пункта 1).
Объективную сторону правонарушения составляет
несоблюдение только тех обязательных требований нормативных
документов, которые перечислены в подпункте 2 пункта 1 ст.
26 Закона, если они имеются в соответствующих документах.
Несоблюдение других обязательных требований нормативных
документов и требований технических документов не влечет
ответственности за данное правонарушение.
Субъектами ответственности являются
перечисленные в подпункте 2 пункта 1 ст. 26 Закона
физические лица, в обязанности которых входит обеспечение
соблюдения упомянутых требований нормативных документов, а
также юридические лица. Правонарушение может быть совершено
как умышленно, так и по неосторожности.
4. Оборот пищевых продуктов, материалов и
изделий, не соответствующих требованиям нормативных
документов к качеству и безопасности, условиям оборота,
производственному контролю за их качеством и безопасностью
(подпункт 2 пункта 1).
Объективную сторону правонарушения составляют
купля - продажа (в том числе экспорт и импорт), поставка и
иные способы передачи (реализации) продукции, не
соответствующей обязательным требованиям нормативных
документов к ее качеству и безопасности, условиям ее оборота
(реализации), хранения и перевозки, а также нарушение
обязательных требований к осуществлению производственного
контроля на указанных этапах.
Субъектами правонарушения могут быть
перечисленные в подпункте 2 пункта 1 ст. 26 Закона
физические лица, которые обязаны обеспечивать соблюдение
упомянутых требований нормативных документов на
соответствующих этапах движения продукции, а также
юридические лица: изготовители, поставщики, продавцы,
покупатели, хранители, перевозчики. Правонарушение может
быть совершено как умышленно, так и по неосторожности.
В связи с рассматриваемым правонарушением
следует обратить внимание на то, что КоАП РСФСР
предусмотрена административная ответственность за
аналогичные действия в сфере розничной торговли.
Ст. 146 КоАП установлена административная
ответственность работников торговых организаций и
индивидуальных предпринимателей за продажу товаров в
нарушение установленных правил реализации товаров. Правила
реализации товаров объективно равнозначны условиям оборота,
включая требования к осуществлению производственного
контроля на стадии продажи товара. Из этого следует, что по
подпункту 2 пункта 1 ст. 26 должны квалифицироваться
действия по розничной продаже пищевой продукции, материалов
и изделий с нарушениями, указанными в этой норме, а по
ст. 146 КоАП - действия по продаже всех других товаров с
нарушением правил реализации. Такие действия юридических лиц
не могут квалифицироваться по
ст. 146 КоАП, а подпадают под действие подпункта 2
пункта 1 ст. 26, если реализуется пищевая и другая
продукция, предусмотренная Законом.
К обороту пищевой продукции с нарушением
требований нормативных документов к качеству и безопасности,
предусмотренному подпунктом 2 пункта 1 ст. 26, примыкает по
своему смыслу
ст. 146.3 КоАП, предусматривающая ответственность за
незаконную торговлю товарами, свободная реализация которых
запрещена или ограничена действующим законодательством.
Согласно ст. 3 Закона не могут находиться в
обороте пищевые продукты, материалы и изделия, не
соответствующие требованиям нормативных документов. Поэтому
торговля другими такими товарами, кроме указанных, должна
квалифицироваться по
ст. 146.3 КоАП. Эта статья не предусматривает
ответственность юридических лиц, а только работников
торговых организаций и индивидуальных предпринимателей.
Согласно части второй
ст. 146.4 КоАП влечет административную ответственность
торговля продовольственными товарами в нарушение санитарных
правил: это правонарушение является частным случаем
нарушения правил реализации товаров, ответственность за
которое установлена
ст. 146 КоАП для всех других товаров, кроме
продовольственных. Невыполнение указанных правил входит
также в понятие нарушения условий оборота пищевых продуктов,
предусмотренное подпунктом 2 пункта 1 ст. 26 Закона.
При разграничении указанных норм следует
исходить из того, что
ст. 146.4 подлежит применению, если нарушены санитарные
правила, а подпункт 2 пункта 1 ст. 26 Закона - при нарушении
других правил (условий) продажи пищевых продуктов. Частью
второй
ст. 146.4 установлена также административная
ответственность за торговлю продовольственными товарами без
сертификата и (или) знака соответствия, удостоверяющих
безопасность для потребителей. Объективную сторону
правонарушения составляет торговля продовольствием, не
имеющим документов о подтверждении соответствия. Подпункт 2
пункта 1 ст. 26 предусматривает ответственность за другие
действия - непредставление соответствующих документов.
Часть первая
ст. 146.4 КоАП устанавливает административную
ответственность работников торговых предприятий и
индивидуальных предпринимателей за продажу любых товаров
ненадлежащего качества, не отвечающих требованиям
стандартов, технических условий и образцам по качеству,
комплектности и упаковке. Таким образом, в отличие от
подпункта 2 пункта 1 ст. 26 Закона речь идет о нарушении не
требований по безопасности, а требований к качеству,
установленных изготовителем. Часть первая
ст. 146.4 может применяться и в отношении продажи
пищевой продукции, не соответствующей требованиям
технических документов.
В отличие от этого
ст. 170 КоАП (часть первая) предусматривает
ответственность за нарушение должностными лицами и
индивидуальными предпринимателями обязательных требований
государственных стандартов на всех стадиях жизненного цикла
продукции производственного назначения и товаров народного
потребления, кроме пищевых продуктов (и приравненных к ним).
Указанная норма
ст. 170 отличается от нарушения требований нормативных
документов, предусмотренного подпунктом 2 пункта 1 ст. 26 Закона,
тем, что содержание обязательных требований ГОСТов включает,
кроме требований по безопасности, также и другие требования,
а также видом продукции.
Статьей 147 КоАП предусмотрена административная
ответственность работников предприятий торговли и
общественного питания за нарушение правил торговли водкой и
другими спиртными напитками. В связи с этим аналогичные
действия юридических лиц должны квалифицироваться по
подпункту 2 пункта 1 ст. 26 Закона как нарушения условий
оборота, а действия физических лиц - по
ст. 147 КоАП.
5. Оказание услуг в сферах розничной торговли
и общественного питания с нарушением требований нормативных
документов к качеству и безопасности соответствующих услуг,
условиям их оказания и к производственному контролю
(подпункт 2 пункта 1).
Розничная торговля является одной из форм
оборота продукции, и, следовательно, нарушения в области
розничной торговли (см. п. 4) должны квалифицироваться как
нарушения правил оборота, указанных в законе. Что же в таком
случае составляет объективную сторону правонарушения
"оказание услуг в сфере розничной торговли" с теми же
нарушениями, что и при обороте?
Известно, что при розничной купле - продаже
покупателю могут быть оказаны услуги по доставке, сборке,
установке товаров и т.п. Но такие услуги оказываются, как
правило, в отношении бытовой техники, мебели и т.п. Какие
конкретно услуги имел в виду законодатель в сфере розничной
торговли пищевыми продуктами, сказать трудно.
Более понятным является вопрос об оказании
услуг общественного питания. Требования к качеству и
безопасности этих услуг регулируются обязательными
требованиям государственных стандартов, санитарными
правилами и другими нормативными документами. Условия
оказания услуг общественного питания установлены Правилами
оказания услуг общественного питания, утвержденными
Постановлением Правительства РФ от 15 августа 1997 года N
1036. Нарушение требований указанных документов
составляет объективную сторону данного правонарушения. Оно
может быть совершено как умышленно, так и по неосторожности.
Субъектами правонарушения могут быть перечисленные в
подпункте 2 пункта 1 ст. 26 Закона физические лица, а также
юридические лица, оказывающие упомянутые услуги.
6. Непредставление документов, удостоверяющих
соответствие качества и безопасности продукции требованиям
нормативных документов (подпункт 2 пункта 1).
Буквальный смысл этого правонарушения,
очевидно, состоит в непредставлении указанных документов по
требованию уполномоченных государственных контролирующих
органов в процессе проводимых ими проверок. Часть вторая
ст. 146.4 КоАП предусматривает сходное правонарушение.
Отличие состоит в том, что по этой статье преследуется
торговля продовольственными товарами, вообще не имеющими
сертификата (т.е. не прошедшими сертификацию) и декларации о
соответствии. Правда, трудно себе представить руководителя,
который, имея документ о соответствии реализуемой им
продукции требованиям нормативных документов, не представил
бы его. Возможно, под непредставлением документов
законодатель имел в виду их отсутствие.
Документами, удостоверяющими соответствие
продукции требованиям нормативных документов, являются
сертификаты соответствия, декларации о соответствии,
зарегистрированные в установленном порядке в органе по
сертификации, заключения Государственной санитарно -
эпидемиологической службы РФ или заключения Государственной
ветеринарной службы РФ.
Субъектом данного правонарушения могут быть
граждане, индивидуальные предприниматели (изготовители,
продавцы), руководители юридических лиц (изготовителей,
продавцов), умышленно не представляющие указанные документы.
7. Представление неполной или недостоверной
информации о продукции и услугах (подпункт 2 пункта 1).
Содержание надлежащей информации о продукции
и услугах определено ст. ст. 8 - 10
Закона РФ "О защите прав потребителей" (с изменениями,
внесенными
Федеральным законом РФ от 17 декабря 1999 года N 212-ФЗ),
Государственным стандартом РФ ГОСТ Р 51074-97 "Продукты
пищевые. Информация для потребителя. Общие требования" и
Государственным стандартом РФ ГОСТ Р 51121-97 "Товары
непродовольственные. Информация для потребителя. Общие
требования".
Согласно разъяснениям Государственного
антимонопольного комитета от 20 мая 1998 года недостоверный
перевод информации об импортных товарах на русский язык
следует рассматривать как предоставление недостоверной
информации. Объективная сторона правонарушения состоит в
отсутствии отдельных элементов обязательной информации,
предусмотренной законодательством или в несоответствии
представленной информации фактическим данным. Указанная
информация представляется в момент реализации товара
изготовителем или продавцом. Субъектом данного
правонарушения могут быть граждане, руководители и другие
должностные лица (управленцы) предприятий изготовителей и
продавцов, в обязанности которых входит обеспечение и
контроль за представлением информации о продукции и услугах,
предусмотренной законодательством, иными правовыми
нормативными актами, а также индивидуальные предприниматели
и юридические лица. Правонарушение может быть совершено лишь
умышленно.
8. Невыполнение условий утилизации или
уничтожения некачественных и опасных пищевых продуктов,
материалов и изделий (подпункт 2 пункта 1).
Основания, порядок и условия утилизации или
уничтожения некачественной и опасной продукции установлены
ст. 25
данного Закона.
Согласно упомянутой статье способы и условия
утилизации или уничтожения указанной продукции определяются
ее владельцем в соответствии с требованиями нормативных или
технических документов и согласовываются с органом
государственного контроля, принявшим соответствующее
постановление. Объективную сторону правонарушения составляет
нарушение согласованных способов и условий утилизации или
уничтожения продукции. Правонарушение является формальным.
Для наступления ответственности достаточно установить факт
нарушения упомянутых условий утилизации или уничтожения.
Наступления каких-либо вредных последствий не требуется.
Субъектом правонарушения могут быть граждане, руководители и
другие должностные лица (управленцы) юридических лиц, а
также юридические лица и индивидуальные предприниматели -
владельцы продукции, подлежащей утилизации или уничтожению.
Правонарушение может быть совершено лишь умышленно.
9. Изготовление некачественных и опасных
пищевых продуктов, материалов и изделий (подпункт 3 пункта
1).
Подпунктом 2 пункта 1 ст. 26 Закона, как уже
упоминалось, предусмотрена ответственность, в частности, за
изготовление продукции с нарушением требований нормативных
документов к качеству и безопасности продукции.
Несоответствие продукции требованиям нормативных документов
является согласно ст. 3 Закона одним из критериев отнесения
ее к некачественной и опасной. Таким образом,
ответственность практически за одно и то же правонарушение
установлена двумя подпунктами пункта 1 ст. 26 (п. п. 2 и 3).
Разграничить эти два правонарушения весьма затруднительно.
Между тем меры взыскания, предусмотренные двумя указанными
пунктами, не совпадают.
Объективную сторону правонарушения составляет
также изготовление продукции с признаками некачественности и
опасности, перечисленными в п. 2 ст. 3 Закона. Следует
подчеркнуть, что многие из этих признаков корреспондируются
не с изготовлением, а с выпуском продукции. Субъектами
правонарушения могут быть физические лица, перечисленные в
подпункте 3 пункта 1 ст. 26, а также юридические лица.
Правонарушение может быть совершено только умышленно.
10. Оборот некачественных и опасных пищевых
продуктов, материалов и изделий (подпункт 3 пункта 1).
Соображения, высказанные в предыдущем пункте
по поводу изготовления аналогичной продукции, относятся и к
ее обороту.
11. Изготовление фальсифицированных пищевых
продуктов, материалов и изделий (подпункт 3 пункта 1).
В отличие от ранее высказанных соображений по
поводу ответственности за изготовление продукции с
нарушением требований нормативных документов,
ответственность за рассматриваемое правонарушение является
вполне обоснованной, поскольку изготовление указанной
продукции само по себе уже представляет общественную
опасность. Исходя из понятия фальсифицированной продукции,
данного в Законе, ответственность влечет умышленное
изготовление поддельной продукции, а также умышленное
сообщение недостоверной информации о качестве и безопасности
продукции либо сокрытие какого-либо элемента обязательной по
закону информации.
Представление неполной или недостоверной
информации о продукции является также правонарушением,
предусмотренным подпунктом 2 пункта 1 ст. 26. Разграничение
между этими двумя аналогичными правонарушениями, очевидно,
состоит в том, что целью искажения информации в подпункте 3
пункта 1 ст. 26 является реализация фальсифицированной
продукции, тогда как в подпункте 2 такая цель отсутствует.
Субъектом рассматриваемого правонарушения могут быть
изготовители и их работники, индивидуальные предприниматели,
юридические лица, а также граждане - изготовители.
12. Торговля фальсифицированными пищевыми
продуктами, материалами и изделиями (подпункт 3 пункта 1).
Под торговлей следует понимать как передачу
товара покупателю, так и нахождение товара в торговом зале,
на витрине, в палатке и т.п. Субъектом правонарушения могут
быть граждане и индивидуальные предприниматели - розничные
продавцы, работники юридических лиц - розничных продавцов,
ответственные за качество реализуемых товаров, а также сами
юридические лица. Правонарушение может быть совершено лишь
умышленно.
Статьей 150.3 КоАП предусмотрена ответственность за
